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2017-01-17 來源 :公益時(shí)報(bào)??作者 : 張映宇
《慈善法》的出臺(tái)，讓很多非公募慈善組織看到了曙光，將來成為公募慈善組織再不會(huì)遙不可及，再不會(huì)因?yàn)榉枪忌矸荻质_，也再不用擔(dān)心公開宣傳是否觸及紅線?！洞壬品ā分写壬平M織公募資格認(rèn)定的有關(guān)規(guī)定打破了原有的募捐壟斷，解決了眾多慈善組織的枯井之渴，值得拍手稱贊。但仔細(xì)研究《慈善法》、《慈善組織公開募捐管理辦法》以及《慈善組織認(rèn)定辦法》相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)章，有關(guān)原有公募基金會(huì)申領(lǐng)公募資格證書的規(guī)定似乎存在法律銜接問題，現(xiàn)分析提出，供大家參考。
案例一：2016年9月份之前登記注冊的公募基金會(huì)，存在理事長和秘書長一人兼職的問題，是否可以按照《慈善法》的規(guī)定申領(lǐng)新的公募資格?
《慈善法》第二十六條對非公募的慈善組織和原有公募資質(zhì)的慈善組織申領(lǐng)新公募資格都做出了規(guī)定。其中《慈善組織公開募捐管理辦法》中第五條僅僅對非公募慈善組織的申領(lǐng)條件作出了明確的規(guī)定，這些規(guī)定包括規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、法定的理事會(huì)成員及利害關(guān)系人人數(shù)、理事長秘書長兼任情況、監(jiān)事會(huì)組成情況、納稅情況、等級評估情況以及誠信和違法情況等。但對于原來的公募基金會(huì)申請新公募資格并沒有明確規(guī)定具體的條件，僅僅在《慈善組織公開募捐管理辦法》中第九條規(guī)定原公募基金會(huì)先獲得慈善組織的資格認(rèn)定后才能向登記的民政部門申領(lǐng)公開募捐資格證書。就原公募基金會(huì)的慈善組織認(rèn)定，《慈善組織認(rèn)定辦法》規(guī)定了具體的條件。而對于原公募基金會(huì)在被認(rèn)定為慈善組織后申請新公募資格應(yīng)具備哪些條件，在《慈善組織公開募捐管理辦法》中并未明確規(guī)定。這其中就出現(xiàn)了一個(gè)法律問題，即已經(jīng)被認(rèn)定為慈善組織的原公募基金會(huì)，存在不符合《慈善組織公開募捐管理辦法》中第五條的有關(guān)規(guī)定，那么此種情況下是否可以申領(lǐng)公募資格證書呢?這個(gè)問題也恰恰是案例一反映的問題。
案例二：原公募基金會(huì)在申領(lǐng)到《慈善法》規(guī)定的新公募資格之前，是否仍然可以使用原有的公募牌照來公開募捐?
這個(gè)問題是第一個(gè)問題的自然延續(xù)，其實(shí)質(zhì)就是依據(jù)《基金會(huì)管理?xiàng)l例》登記注冊的原公募基金會(huì)向《慈善法》規(guī)定的新公募基金會(huì)轉(zhuǎn)變時(shí)，是否存在過渡期限的問題。但對于這個(gè)問題，似乎相關(guān)的法律法規(guī)也并未給出明確的規(guī)定。如果這個(gè)問題不解決，就會(huì)出現(xiàn)使用舊有公募牌照開展公開募捐是否合法的問題。如果合法，那原公募基金會(huì)就沒有申請新公募資格的意愿和必要;如果非法，又一時(shí)找不到合適的法理依據(jù)。仍然以理事長和秘書長存在兼職情況的公募基金會(huì)為例，即使他們被認(rèn)定為慈善組織，但因?yàn)榧媛毜膯栴}獲取不到新的公募資格，這時(shí)是否仍然可以使用原有的公募牌照來開展公開募捐呢?這個(gè)問題值得探討，這也是解決新舊過渡、有效推進(jìn)《慈善法》的一個(gè)重要問題。
這兩個(gè)問題在現(xiàn)實(shí)中也已經(jīng)出現(xiàn)，盡管法律法規(guī)并沒有給出一個(gè)明確的答案，但通過探討應(yīng)該可以形成一些共識(shí)。就第一個(gè)問題而言，非公募基金會(huì)申請公募資格尚且需要滿足《慈善組織公開募捐管理辦法》中第五條的有關(guān)規(guī)定，公募基金會(huì)的申請自然也不應(yīng)低于相關(guān)條件，因此原公募基金會(huì)申請新公募資格應(yīng)該同樣適用第五條的相關(guān)規(guī)定。至于第二個(gè)問題，盡管目前并沒有一個(gè)期限規(guī)定，但隨著《基金會(huì)管理?xiàng)l例》的修訂和出臺(tái)，類似的問題應(yīng)該會(huì)有一個(gè)很好的解決，以此實(shí)現(xiàn)與《慈善法》的有效銜接。
公益慈善人士
張映宇/文
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