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2014-05-08 來源 :公益時報??作者 : 閆冰
4月25日，阿里巴巴的兩位創(chuàng)始人馬云和蔡崇信宣布，將會成立個人公益信托基金?；饘⒅τ诃h(huán)境、醫(yī)療、教育和文化領(lǐng)域，地域涉及中國內(nèi)地、香港和海外。該基金來源于他們在阿里巴巴集團擁有的期權(quán)，總體規(guī)模為阿里集團總股本的2%。根據(jù)市場對阿里集團美國上市后的估值，基金規(guī)模在20億至40億美元之間，堪比我國中西部地區(qū)一個地級市一年的財政收入。
此消息迅速搶占各大媒體頭條，但面對蜂擁而至的媒體采訪，馬云及阿里巴巴相關(guān)人員均表示，基金正在緊鑼密鼓著手籌備，暫時沒有更多動向，讓想知道更多的人不免有些失望。
然而，公益信托并非新鮮。
就在3月份，剛剛當選深圳壹基金理事長的全國政協(xié)委員、招商銀行前行長馬蔚華，將公益信托存在的問題搬上了兩會臺面。在他提交的《關(guān)于我國公益慈善基金管理制度引入信托機制的提案》中，特別建議我國在制定公益慈善法律法規(guī)時，有必要引入信托機制，從公益慈善基金管理制度的層面，充分發(fā)揮托管人和管理人的角色和作用，以促使公益慈善基金透明、高效、持續(xù)發(fā)展。
從比爾·蓋茨、洛克菲勒家族，到中國的牛根生、馬蔚華、馬云，公益信托成為越來越多商界大佬們選擇慈善的模式，手握巨額資本的同時，他們也將多年的商場經(jīng)驗和理念帶到慈善領(lǐng)域，將財富轉(zhuǎn)化為公共利益之時，更愿意思考如何讓資本保值、專業(yè)、可持續(xù)地運作下去。這種理念和模式的探索，或許才是公益發(fā)展更為珍貴的財富。
從蓋茨的“雙軌生錢”說起
馬云和蔡崇信設(shè)立公益信托基金的行為，也得到了蓋茨的支持：“這個決定意義非凡。在中國公益事業(yè)不斷發(fā)展的這個關(guān)鍵時刻，將會帶來極大的示范效應(yīng)。”這樣的盛贊，其實也是在給他自己。
曾經(jīng)的世界首富比爾·蓋茨將個人所有的580億美元捐獻給名下的慈善基金會比爾及梅琳達·蓋茨基金會(下文簡稱蓋茨基金會)，成為廣為人知的善行，但新聞在吸引了眼球后，這580億美元是怎樣捐出的，卻被埋沒了。如今，這個問題才是更多人關(guān)心的。
也有人曾試圖跑到蓋茨基金會北京辦事處拜師學藝，殊不知北京辦事處只負責花錢，并不管籌款，而事實上，蓋茨早就為基金會想好了生財之道。
美國羅格斯大學華民研究中心主任黃建忠介紹，2006年開始，蓋茨基金會正式轉(zhuǎn)變成雙重的實體結(jié)構(gòu)，把原來的基金會分成兩個獨立的實體，一個是比爾和梅琳達蓋茨基金會，一個是比爾和梅琳達信托(Bill & Melinda Gates Foundation Trust)。
基金會有權(quán)向基金會信托索要任何其財產(chǎn)范圍內(nèi)的資產(chǎn)進行公益活動，而基金會信托的存在價值，就是管理它的資產(chǎn)，并且把資產(chǎn)收益轉(zhuǎn)交給基金會，讓基金會達成它慈善的目標。而信托公司與基金會相互獨立，互不隸屬，只是擁有兩位共同的理事——比爾和梅琳達·蓋茨，同時也享有免稅的地位。
提起蓋茨基金會，就不得不提巴菲特，巴菲特的禮物讓基金會資產(chǎn)翻倍。2006年6月，巴菲特宣布將自己財產(chǎn)的85%捐給五個基金會，其中向蓋茨基金會捐贈1000萬股伯克希爾公司的B股股票，當時這些股票價值約310億美元。這是美國迄今為止最大一筆私人慈善捐贈。股權(quán)捐贈具有明確的時間表和條件，捐贈的股份是按年注入的，2006年以后每年7月，剩余的承諾股票5%移交給基金會的資產(chǎn)信托。
天上沒有掉餡餅的禮物，蓋茨基金會的運作模式才是巴菲特選擇其作為捐贈對象的重要原因之一。以“投資”的眼光來看待慈善事業(yè)：合理投資——高額回報——部分收益用于慈善，剩余收益和本金繼續(xù)投資。
于是，蓋茨基金會的理事會聚集了兩位美國最富有的人。一位是做出史上最高慈善捐贈的最成功的投資家，一位是將余生托付于基金會的最成功的創(chuàng)業(yè)家，蓋茨基金會成為二人大部分資產(chǎn)的集散地，也聯(lián)手打造了最經(jīng)典的公益信托模式。
歐美模式的中國玩法
2013年8月29日，老牛基金會創(chuàng)始人、名譽會長牛根生，在他《一個家族基金會的公益創(chuàng)新之路》的主題演講中說：“關(guān)于做公益慈善事業(yè)里信托的路子挺好，別嫌比爾·蓋茨基金沒錢，錢都在信托，需要多少錢就從信托里拿，這非常有意義。”
其實，在全球股捐歷史記錄里有這樣的順序：2005年的牛根生、2006年的巴菲特、2008年的比爾·蓋茨。牛根生因此獲得“全球捐股第一人”的殊榮。
捐出股權(quán)做慈善，怎么做?牛根生決定到海外取經(jīng)。他和現(xiàn)任老?；饡貢L雷永勝一起，在美國考察了洛克菲勒基金會、斯坦福基金會、耶魯基金會、克林頓基金會等近二十家個人和家族基金會。作為企業(yè)家，他曾考慮的是做百年企業(yè)，而在成立老牛基金會之后，他考慮如何做千年基金會。這其中關(guān)鍵，就是公益資產(chǎn)如何持續(xù)增值。
股票有兩種收益，一個是賣的收益，再一個就是紅利。牛根生回憶道：“基金會有錢才能成立，不捐錢就成立不了基金會，捐了以后基金會的股權(quán)又不能買賣，那錢從哪兒來?最早2005年開始用紅利，當時都是0.18元的紅利，12.88%的紅利做慈善，但第二年發(fā)現(xiàn)紅利的錢不夠，又出了一個辦法，把股票質(zhì)押在銀行里，本來股票價值升溢給你50%，所以用這個錢在基金會理財，用理財收益來做慈善事業(yè)。2008年又賣了一部分股票，把剩下的股票做了信托，信托和基金在支持著整個公益。”
老牛基金會秘書長雷永勝介紹，目前在老牛基金會控制、管理和受益的40億元的慈善資產(chǎn)，年收益在10%至20%。基金會的主要收入就來自資產(chǎn)管理公司打理獲得的投資收益。比如，每年如果獲得4億元的總收入，基金會計劃每年支出2億元，這樣還可以剩余2億元，如此下去，可以實現(xiàn)基金會的持續(xù)發(fā)展。
“之后一直在學習如何在機制上保證我這個意愿能夠長治久安地得以實現(xiàn)，盡量少受到不可預(yù)見的不確定因素干擾。”牛根生說，“國內(nèi)的相關(guān)法規(guī)還在成型階段，所以我很大程度上是考察學習了歐美國家近百年來已發(fā)展得相當成熟的慈善資產(chǎn)管理和機構(gòu)運營，然后在國內(nèi)外專業(yè)人士的幫助下，完成了慈善財產(chǎn)的信托化。”
在美國眾多家族基金會和個人基金會中，最吸引牛根生的則是已有一百多年的洛克菲勒基金會，同樣吸引他的還有其傳承百年的家族慈善，所以做起公益，牛根生和全家人一起行動。
洛克菲勒慈善咨詢機構(gòu)主席及首席執(zhí)行官梅麗莎·波曼(Melissa Berman)介紹，洛克菲勒整個家族有200多個成員，現(xiàn)在很難追尋他們在做什么，但又似乎在所有領(lǐng)域都能看到洛克菲勒家族慈善的足跡。
“公益信托可以讓一個捐贈者或者家族來建立一個常態(tài)的機制，但這種常態(tài)的機制會有優(yōu)點也會有缺點。根據(jù)美國法律，公益信托一旦成立，其用途更改將非常麻煩，因此很多人通過成立基金會而不是公益信托來行使公益使命。”梅麗莎表示，同時洛克菲勒家族還設(shè)立了一個獨立的理事會，理事會的成員不是來自洛克菲勒家族，因為這樣的做法可以保證基金會也可以獲得廣泛社會各界人士的捐贈。
信托時代還有多遠
曾多年擔任招商銀行行長的馬蔚華，當選上壹基金新一屆理事長，大家也自然期許他給公益行業(yè)能帶來的更多元化、更專業(yè)的視角。兩會上，他選擇以公益信托作為切入口為公益發(fā)聲，并直言不諱地分析目前公益信托在中國落地的環(huán)境，究竟與國外存在多大差距。
2004年國務(wù)院第400號令頒布實施《基金會管理條例》，以及《公益事業(yè)捐贈法》、《紅十字會法》、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》等法律法規(guī)，構(gòu)建起我國公益慈善事業(yè)的基本法律框架。
隨著我國社會與個人財富快速增長，企業(yè)與個人公益意識覺醒和慈善行為的提升，我國公益慈善事業(yè)進入快速發(fā)展期。北師大中國公益研究院發(fā)布數(shù)據(jù)顯示，截至2013年6月30日，我國共有基金會3192家，其中非公募基金會1835家，公募基金會1357家。據(jù)業(yè)內(nèi)不完全統(tǒng)計，我國各類公募和企業(yè)(個人)組織的慈善資金規(guī)模可能超過6000億元。可以說，中國具備公益信托生長的財富土壤。
然而，我國公益慈善基金管理的治理結(jié)構(gòu)仍處于落后狀態(tài)。馬蔚華表示，一是角色缺失、管理定位不明，一些政府性基金組織既是基金受托人，又充當基金管理人和監(jiān)管人的職能，大量社會性、專業(yè)性機構(gòu)難以介入公益慈善體系中，無法發(fā)揮專業(yè)化管理人和托管人職能。反觀當前龐大的受托管理的金融資產(chǎn)，采用市場化的托管人與管理人管理機制，由各家托管銀行承擔對受托管理金融資產(chǎn)的安全保管和市場化監(jiān)督職責，由各種類型的資產(chǎn)管理機構(gòu)為受托管理的金融資產(chǎn)提供專業(yè)化投資管理服務(wù)，各專業(yè)機構(gòu)共同合作，有效保證了運行效率。金融領(lǐng)域積累起來的第三方托管和專業(yè)化資金管理經(jīng)驗，完全可以運用到公益慈善基金市場化監(jiān)督和專業(yè)化管理中去。
二是監(jiān)督失衡、社會公信力不足?；鸬怯浌芾頇C關(guān)和業(yè)務(wù)主管單位難以全面行使對公益慈善基金管理的日常監(jiān)督，捐贈人查詢建議權(quán)的約束力、有效性和及時性也得不到保障，加之政府監(jiān)管缺失、慈善組織自律管理薄弱、信息披露平臺不足，導(dǎo)致我國公益慈善失信事件頻出，整體公信力不高。
三是運作效率低、難以持續(xù)發(fā)展。目前，我國公益慈善基金管理因缺乏專業(yè)投資管理團隊和經(jīng)驗，管理效率較低，慈善基金投資受到諸多限制，可持續(xù)發(fā)展受到嚴重制約。
他建議民政部門在組織修訂我國公益慈善法律法規(guī)時，將信托機制尤其是獨立第三方托管和專業(yè)化投資管理等機制引入公益慈善基金，充分發(fā)揮托管人及管理人的專業(yè)性，體現(xiàn)信托財產(chǎn)獨立性和“三權(quán)”分離的特征。
“在商業(yè)運作里，只有第三方托管能夠讓股東放心。比如把錢放在銀行進行托管，公眾才會比較放心。信托制度在國際社會上，是很多公益慈善組織管理的基礎(chǔ)核心，它使所有權(quán)、管理權(quán)、使用權(quán)分離。資金的所有權(quán)是所有捐款的人，使用權(quán)是最后被捐贈的人，但是管理是基金團隊專業(yè)化的管理。通過信托關(guān)系，確定捐贈人、受托人、托管人、管理人，把每個不同的角色，通過信托制度確定下來。這樣，一方面產(chǎn)權(quán)關(guān)系更加明確;另一方面，運作更加透明;第三，理財(保值增值)更加專業(yè)化。”馬蔚華曾對《公益時報》記者表示。(閆冰)
觀點一
北京大學法學院非營利組織法研究中心主任金錦萍：
需警惕“以公益之名”的信托
并不是富有公益性質(zhì)或者公益目的的就是公益信托，現(xiàn)在行業(yè)好多以公益信托命名或者以公益信托作為宣傳的，在我看來不是典型的公益信托，這樣一種誤導(dǎo)會導(dǎo)致我們以后對真正意義的公益信托很難接受。比如公益的問題，公開募集善款，這應(yīng)該不是公益信托應(yīng)該關(guān)心的內(nèi)容，很多典型意義上的公益信托是私人或者家族特定的主體個體來設(shè)立，并不是讓信托公司以公益名義向公眾進行募集善款，這樣方向錯了，風險很大。
第二個問題在哪兒?并不是替公益基金會打理資產(chǎn)就是公益信托，如果一個基金會把現(xiàn)有的資產(chǎn)拿出去找信托去打理，這樣適用稅法上基金會的稅收政策問題，并不涉及到公益信托本身的稅收政策問題，這一定要理清楚。然后我們講公益信托是指它設(shè)立時候是以公益或者以慈善為唯一目的信托，這個資產(chǎn)是鎖定在信托里面，不允許以任何方式再回歸到私人目的里面去，除非在信托文件里面對此有所保留。
所以在這個問題上我們可以去檢查一下中國大陸目前以公益信托推出來的產(chǎn)品，只不過是帶著捐贈意義的私益信托。我們常常把一個非常好的概念作為舶來品進行宣傳，但是又在現(xiàn)有的法律框架下尋找夾縫去突圍，最后扭曲成一種不倫不類的四不象，這是我們常常遇到的困境，其實我們現(xiàn)在很多舶來品都是如此，包括社會企業(yè)、社會資本投資等等。
因此，我們現(xiàn)在既然看到信托法上第六章專章規(guī)定了公益信托，這是真正用意上的公益信托，我們就應(yīng)當通過制度的完善使得這種意義上的公益信托能夠落地生根。那是什么?首先設(shè)立的時候就是以公益為目的，這種公益可以是教育、文化，什么都可以，信托法里面對此規(guī)定很明確。第二，它的投資、它的受托人不見得是信托公司，因為信托公司投資理財在行，但是它對公益事業(yè)在行嗎?真正的受托人是要類似于什么?公益受托人。然后它的投資理財功能可以分離出去，分離給信托公司，這個是可以通過委托關(guān)系分離出去的。如果這個做到了我們再看它收益的去向，它應(yīng)該是投向一些公益目的，當然也可以投向特定的基金會，這是沒問題的。所以從某種意義上我們現(xiàn)在去理解公益信托，一定要看到信托的目的是以公益信托為目的，千萬不要把公益信托跟投資公司的一些帶有捐贈性質(zhì)的理財產(chǎn)品混淆在一起，這是兩個概念。
我覺得公益信托在我國落地生根有三個障礙。第一，我們說好像沒有一個公益事業(yè)主管機關(guān)，但是可以通過法律解釋去解決，不見得通過立法去明確是哪個機關(guān)的事。第二個是在稅收，中國的稅制本身沒有解決，信托適用什么樣的稅法沒有解決，這單純討論公益信托的稅收問題沒有意義。所以如果要解決公益信托的稅制問題，首先要解決的是信托的稅制問題，然后再考量公益信托的稅制。第三個障礙可能就是公眾以及我們的業(yè)界人士對于公益信托的陌生、對信托本身的陌生。所以這些障礙不被跨越的話，公益信托不可能落地生根。
觀點二
南都公益基金會理事長徐永光：
公益信托或可避免巨額公益支出壓力
1998年我到美國學習，看到紐約就有1500多個公益信托，基本上都是遺產(chǎn)捐贈，委托人要立下遺囑，明確這個信托用于哪些方面。給我印象最深的是有一位舞蹈家，他遺贈這筆信托的目的是保護舞蹈演員的腿，那么這筆錢就會一直用于保護舞蹈演員的腿。
2001年《信托法》出臺我們非常興奮，其中第六章15條是關(guān)于公益信托，我認為到現(xiàn)在來講它是立得住腳的，是比較先進和清楚。但是為什么12年過去了還沒有落地，沒有實施細則，沒有人管?我們找了一些部門，無非就是“跟我們沒有關(guān)系”。
中國的富人階層作為改革開放的受益者，已經(jīng)開始了解自己的社會責任，愿意為公益慈善事業(yè)貢獻力量。然而，做企業(yè)難，做慈善也不容易;會賺錢并不等于會花錢。就在中國富人慈善方興之時，因缺乏專業(yè)支持，問題麻煩也不少出現(xiàn)。其中比較典型，也是最冤的是陳發(fā)樹83億股權(quán)捐贈陷困境。另外一個例子，就是曹德旺捐35億股捐，現(xiàn)在欠國家6億多的稅。但是如果有公益信托，這些事就很簡單。
建立公益信托還有其他諸多好處，比如可以避免讓慈善基金會成為上市公司主要股東而承擔經(jīng)營責任和風險?；饡馁Y產(chǎn)賠不起，因為這個資產(chǎn)已經(jīng)不屬于你個人，而屬于社會。還有，《基金會管理條例》規(guī)定，非公募基金會每年公益支出不得低于上年資產(chǎn)總額的8%，這意味著假如基金會擁有80多億資產(chǎn)，年度公益支出必須達到6個多億，達不到就屬違規(guī)，而一個基金會一年要花好6個億，談何容易?公益信托基金的建立避免了基金會巨額公益支出的管理壓力。
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