■ 本報記者 王勇

    2020年，全國人大常委會首次實施了慈善法執(zhí)法檢查，執(zhí)法檢查報告提出，要適時修改慈善法。由此，慈善法修改成為公益行業(yè)、法律行業(yè)關(guān)注的焦點。

    在慈善法實施的四年多里，常常會出現(xiàn)人們口中的慈善和慈善法的慈善并不一致的情況，由此產(chǎn)生一系列爭議。

    那么法律中的慈善？

    慈善法是為了發(fā)展慈善事業(yè)而制定的，其規(guī)范對象是慈善，‘所以什么是慈善，尤其什么是法律中的慈善，是我們需要考慮的第一個非常重要的問題?！憬I(yè)大學(xué)法學(xué)院教授、院長、福利與法治研究中心（慈善法研究中心）主任呂鑫強調(diào)，慈善法修改的首要問題就在于重新界定法律中的慈善。

    據(jù)《公益時報》記者了解，慈善法的修改已經(jīng)進入全國人大常委會的日程。在這一背景下，關(guān)注并推動這一問題的解決，對于我國慈善事業(yè)的下一步發(fā)展將具有十分重大的意義。

    1. 以列舉方式界定慈善引起的困惑

    慈善法第三條用列舉的方式界定了什么是慈善活動。

    第三條共列舉了6類慈善活動，前五類分別是：（一）扶貧、濟困；（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；（三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；（四）促進教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；（五）防治污染和其他公害，保護和改善生態(tài)環(huán)境。

    認真分析這五類慈善活動，可以看到，一方面，這五類慈善活動的差異性極大?！皾毢徒逃@然是兩回事。但憑什么都能被稱之為慈善呢？”呂鑫表示。

    他們之間的共性是什么呢？

    一方面，這五類慈善活動的界限并不分明，存在大量交叉的地方。

    扶貧濟困的對象中包括老人、孤兒、殘疾人、病患家庭等。在脫貧攻堅工作中還提到生態(tài)補償脫貧一批、發(fā)展教育脫貧一批。在對脫貧攻堅項目、成績進行總結(jié)時，很多社會組織將災(zāi)后重建、助學(xué)、醫(yī)療救助等方面的投入都計入了扶貧投入中。

    那么，慈善組織的業(yè)務(wù)范圍和章程該如何寫呢？如果寫其中某一方面，似乎也可以開展其他方面的工作，但又可能會面臨超范圍開展工作的處罰。

    這種分類能否更加準確一點呢？

    在五類慈善活動之外，有沒有其他的慈善活動呢？考慮到列舉法存在難以窮盡的可能，以及未來會出現(xiàn)的新情況，第三條還寫入了例外條款——符合本法規(guī)定的其他公益活動。

    但什么是“符合本法規(guī)定的其他公益活動”呢？例如動物保護是不是呢？疫情下基金會資助中小企業(yè)是不是呢？為慈善事業(yè)提供第三方服務(wù)是不是呢……

    落實到具體的工作中由誰經(jīng)過什么的程序進行判斷呢？民政部門如何進行登記管理，財稅部門如何認定其慈善屬性給予稅收優(yōu)惠呢？

    如果要修訂慈善法，是否需要加入更多新的分類呢？

    2. 需進一步厘清的“公益”

    慈善法對慈善活動的界定，除了列舉出六類活動之外，還強調(diào)“本法所稱慈善活動，是指自然人、法人和其他組織以捐贈財產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開展的下列公益活動”。

    這一條款意味著，在界定什么是慈善的時候，除了按照六類慈善活動去討論之外，可以通過對公益的界定去理解慈善。

    “如果說慈善法的首要問題是什么是法律中的慈善，那么回答這一問題的關(guān)鍵在于界定公益的概念。”呂鑫表示。

    但是什么是公益，也沒有統(tǒng)一的界定。

    《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》規(guī)定的公益事業(yè)也是用列舉的方法，而且和慈善法對慈善活動的規(guī)定并不一致。

    因此，財政部、稅務(wù)總局、民政部發(fā)布的《關(guān)于公益性捐贈稅前扣除有關(guān)事項的公告》規(guī)定，本公告所稱公益慈善事業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公益事業(yè)捐贈法》第三條對公益事業(yè)范圍的規(guī)定或者《中華人民共和國慈善法》第三條對慈善活動范圍的規(guī)定。

    慈善法實施以來，已經(jīng)出現(xiàn)了不少由此帶來的爭議。

    例如，互聯(lián)網(wǎng)個人求助屬不屬于公益的范疇，需不需要慈善法及慈善工作主管部門（民政部門）進行規(guī)范、管理？

    慈善法執(zhí)法檢查報告提出：增加網(wǎng)絡(luò)慈善專章，系統(tǒng)規(guī)范網(wǎng)絡(luò)慈善的定義邊界、募捐辦法、法律責(zé)任，明確個人求助的條件和義務(wù)，加強平臺責(zé)任、審查甄別、信息公開、風(fēng)險提示和責(zé)任追溯。

    如果修法是要增加這一部分，如何增加，哪些是該管的，哪些是不該管的？

    如果對公益沒有一個清晰的界定，當(dāng)新的情況出現(xiàn)之后，還會面臨這種難以判斷的情形。

    例如，慈善法規(guī)定，自然人、法人和其他組織捐贈財產(chǎn)用于慈善活動的，依法享受稅收優(yōu)惠?！蛾P(guān)于公益性捐贈稅前扣除有關(guān)事項的公告》規(guī)定，需要通過公益性社會組織捐贈才能享受稅收優(yōu)惠。

    而公益性社會組織包括依法設(shè)立或登記并按規(guī)定條件和程序取得公益性捐贈稅前扣除資格的慈善組織、其他社會組織和群眾團體。

    也就是說登記認定為慈善組織的不一定都是公益性社會組織，而沒有登記認定為慈善組織的其他社會組織也可以成為公益性社會組織。

    “一個稅法上的公益性社會組織，卻不是一個慈善組織；反過來也一樣，一個慈善組織，卻不是一個稅法上的公益性社會組織。根源在于公益性捐贈稅前扣除資格的標準和慈善組織的認定標準并不相同?！鼻鄭u大學(xué)法學(xué)院副教授李芳表示。

    3. 區(qū)分日常話語中的慈善與法律中的慈善

    那么，究竟怎樣才能進一步對法律中的“公益”“慈善”進行界定呢？

    呂鑫表示，可以從慈善目的分類是否合理、公益原則是否得以確立、禁止規(guī)則是否予以規(guī)定三方面反思慈善法對“慈善”的界定。

    如果從正面難以說明什么是慈善、什么是公益，那么是夠可以以否定的方式，從反面來界定哪些活動不應(yīng)該納入到法律中的慈善去調(diào)整。

    呂鑫從學(xué)理角度梳理了四類禁止性規(guī)則，一是非政策性規(guī)則，不能和政策相違背；二是非營利性規(guī)則；三是非政治性規(guī)則；四是非政府性規(guī)則。

    提交給全國人大常委會社會建設(shè)委員會的《慈善法實施過程中存在的問題及修法建議》則提出，慈善法以慈善活動來定義慈善和界定慈善組織。相關(guān)規(guī)定中均強調(diào)“公益活動”和“面向社會公眾”的特征。但因認知與理解的差異導(dǎo)致實踐中出現(xiàn)偏差。建議修法嚴格區(qū)分日常話語中的慈善與法律中的慈善；在法律層面，明確慈善活動和慈善組織的慈善（公益）目標范圍須經(jīng)公益性審查這一必備要件，即除了特殊的慈善活動外，原則上慈善活動受益人須為不特定社會公眾。

    最終將在慈善法修訂時是否會對這一問題進行回應(yīng)，如果修改會如何修改？期待更多人加入討論，提出明確的意見。