7月26日下午，銀監(jiān)會(huì)和民政部聯(lián)合印發(fā)的《慈善信托管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》）正式公布。

    《辦法》共9章，65條。銀監(jiān)會(huì)表示：《辦法》的頒布標(biāo)志著我國(guó)慈善信托規(guī)制體系基本建立。

    對(duì)于慈善信托業(yè)務(wù)流程及此前一些不明確的地方，《辦法》給予了明確、細(xì)化，提高了可操作性，并制定了鼓勵(lì)政策。但在投資范圍等方面，也有些與大家預(yù)期不同之處。本報(bào)記者聯(lián)系了阿拉善SEE基金會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)張媛、北京師范大學(xué)中國(guó)公益研究院慈善法律研究中心主任黎穎露，對(duì)《辦法》進(jìn)行解讀。

    對(duì)非資金信托

    缺乏詳細(xì)設(shè)立指引

    黎穎露表示，整體來(lái)說(shuō)，《辦法》架構(gòu)比較完整、全面，對(duì)此前不明確的部分做法有了統(tǒng)一規(guī)定，也積極回應(yīng)了實(shí)踐探索的需求，對(duì)全國(guó)慈善信托的發(fā)展有促進(jìn)作用，很值得肯定。

    “比如第二十九條，受托人委托其他人處理事務(wù)，這在信托公司中非常常見(jiàn)，因?yàn)檩^多信托公司會(huì)將慈善活動(dòng)委托給項(xiàng)目執(zhí)行人?！掇k法》對(duì)委托項(xiàng)目的責(zé)任承擔(dān)、報(bào)酬規(guī)定得很清楚。這對(duì)于實(shí)踐過(guò)程中受托人權(quán)利義務(wù)的界定非常有意義?！?/p>

    “第三十八條對(duì)于信托變更有了統(tǒng)一細(xì)化的規(guī)定。過(guò)去這部分不是非常明確，特別是備案后委托人和財(cái)產(chǎn)的增加，各地實(shí)踐有所不同。這次給予明確，賦予慈善信托更大的靈活性。”黎穎露說(shuō)。

    從慈善信托參與者的角度（“2016阿拉善SEE公益金融班環(huán)保慈善信托”為首例慈善組織作為單一受托人的慈善信托），張媛認(rèn)為，《辦法》的出臺(tái)對(duì)統(tǒng)一各地慈善信托管理起到了積極作用，同時(shí)細(xì)化了慈善法中未能詳細(xì)規(guī)定的部分，對(duì)于實(shí)際操作有指導(dǎo)性意義，但仍有遺憾之處。

    一是對(duì)于非資金信托的設(shè)立指引，全《辦法》僅有三處，兩處是“非資金信托除外”，一處是“對(duì)于非資金信托，當(dāng)事人可以委托第三方進(jìn)行保管?！睆堟虏孪?，或是還未做好規(guī)范非資金信托的準(zhǔn)備，可以理解，讓非資金信托再飛一會(huì)兒，有更多的案例來(lái)做詳細(xì)的規(guī)范。

    二是《辦法》未能就慈善組織成為慈善信托受托人最大的難點(diǎn)給予明確指引。雖然《慈善法》第四十六條賦予了慈善組織和信托公司在慈善信托受托人上平等的地位。但截至目前成立的32單慈善信托中，僅有兩單是慈善組織作為受托人。其中最重要原因就是相關(guān)規(guī)定不明確：信托公司在銀行開(kāi)立信托資金專(zhuān)戶沒(méi)有任何困難，而對(duì)于慈善組織，現(xiàn)實(shí)操作中因?qū)τ诖壬平M織如何在銀行開(kāi)立慈善信托資金專(zhuān)戶沒(méi)有明確清晰的指引。

    張媛認(rèn)為，僅憑第二十八條，慈善組織去銀行開(kāi)立慈善信托資金專(zhuān)戶依然會(huì)有困難，亟需盡快出臺(tái)慈善組織開(kāi)立慈善信托資金專(zhuān)戶的實(shí)操流程指導(dǎo)細(xì)則。

    慈善組織作為受托人

    投資范圍收緊

    《辦法》第三十條規(guī)定，慈善信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用應(yīng)當(dāng)遵循合法、安全、有效的原則，可以運(yùn)用于銀行存款、政府債券、中央銀行票據(jù)、金融債券和貨幣市場(chǎng)基金等低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)，但委托人和信托公司另有約定的除外。

    這里的“另有約定”將慈善組織排除在外，官方表示意在更好發(fā)揮信托公司專(zhuān)業(yè)理財(cái)機(jī)構(gòu)的優(yōu)勢(shì)。但卻讓慈善組織頗感意外。

    黎穎露表示：“《辦法》中規(guī)定的投資范圍比較窄，都是低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)，遠(yuǎn)比現(xiàn)行慈善組織相關(guān)規(guī)范中的投資范圍要窄，與慈善信托靈活性的特點(diǎn)相悖。對(duì)有些委托人來(lái)說(shuō)，選擇慈善信托除了看中它的隔離性、靈活性以外，很大程度上與它的投資有關(guān)。在投資方面，原來(lái)慈善組織和信托公司可能存在能力上的差距，但部分慈善組織投資能力還不錯(cuò)，起碼有競(jìng)爭(zhēng)的可能，現(xiàn)在從該條文上看這部分空間應(yīng)該是被限制了。

    張媛認(rèn)為，此條是建立在對(duì)慈善組織缺乏理財(cái)能力的預(yù)設(shè)之上。但首先，這一條款未能充分尊重委托人的意愿，人為設(shè)限，剝奪了委托人在財(cái)產(chǎn)運(yùn)用上與慈善組織另有約定的權(quán)利；其次，即便慈善組織和信托公司各有優(yōu)勢(shì)，但可以通過(guò)其他途徑來(lái)解決，取長(zhǎng)補(bǔ)短，而不是一刀切，設(shè)置背離《慈善法》的限制性條件。

    除了在慈善信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用上的區(qū)別對(duì)待，張媛表示，《辦法》在鼓勵(lì)政策上也有區(qū)別，在第六章促進(jìn)措施中，規(guī)定了“信托公司開(kāi)展慈善信托業(yè)務(wù)免計(jì)風(fēng)險(xiǎn)資本，免予認(rèn)購(gòu)信托業(yè)保障基金。”但對(duì)慈善組織開(kāi)展慈善信托業(yè)務(wù)沒(méi)相應(yīng)有鼓勵(lì)政策。

    對(duì)于稅收優(yōu)惠，《辦法》只做出了原則性的依據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定享受稅收優(yōu)惠。黎穎露表示，按照稅收法定原則，這是在意料之中的，和《慈善法》的稅收優(yōu)惠規(guī)定類(lèi)似，有待于今后財(cái)稅等相關(guān)部門(mén)統(tǒng)一制定具體規(guī)定。張媛也表示能夠理解，但還是希望各方能推動(dòng)盡早完善相關(guān)政策。

    “慈善信托公開(kāi)募集財(cái)產(chǎn)”

    未被列入

    從信托公司角度來(lái)看，也有一點(diǎn)遺憾。“慈善信托能否以公開(kāi)募集的方式設(shè)立信托或者信托設(shè)立后公開(kāi)募集財(cái)產(chǎn)”，這在此前是業(yè)界爭(zhēng)論特別多的話題?！掇k法》中并未涉及。

    《慈善法》規(guī)定，只有取得公開(kāi)募捐資格的慈善組織才能公開(kāi)募款。但一方認(rèn)為成立之前不是在做募捐，而是在為信托做財(cái)產(chǎn)募集。黎穎露表示，這樣做雖然法律關(guān)系不是捐贈(zèng)，但這些資金實(shí)際用于慈善用途，并且是以慈善之名向不特定公眾募集的。“這是業(yè)界尤其是信托公司對(duì)《辦法》比較期待的一個(gè)點(diǎn)，但在最終出臺(tái)的文件中沒(méi)有出現(xiàn)相關(guān)規(guī)定。從立法過(guò)程來(lái)看，公開(kāi)募集應(yīng)該是不被允許的，但是由于文件沒(méi)有明確禁止，后續(xù)實(shí)施過(guò)程如何有待進(jìn)一步觀察?！?/p>

    ■ 本報(bào)記者 王會(huì)賢