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海航公布股權(quán)結(jié)構(gòu) 基金會絕對控股或面臨巨大挑戰(zhàn)

2017-08-01 來源 :公益時報??作者 : 菅宇正





■ 本報記者 菅宇正

2017年7月27日,海航第一大股東,占股達(dá)29.5%的境外非營利組織Hainan Cihang Charity Foundation Inc.(以下簡稱“Cihang Foundation”)被指并未依據(jù)紐約州當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)法律注冊成為慈善機(jī)構(gòu),并被要求該基金會在20天內(nèi)完成慈善組織注冊。

7月末,海航集團(tuán)正式對外公布股權(quán)結(jié)構(gòu),其中Cihang Foundation持股29.5%,而海南省慈航公益基金會持股22.75%,兩家基金會合計持股52.25%,另外12名自然人股東合計持股47.5%,且均為集團(tuán)創(chuàng)始人和高管,剩余0.25%的股份由海南航空控股股份有限公司持有。

作為海航最大持股股東,Cihang Foundation成立于2016年12月,注冊地為美國紐約,其辦公地點位于海航集團(tuán)在紐約曼哈頓中城的辦公大樓里,而據(jù)了解,目前該基金會并未開始運(yùn)營。

海外基金會尚未注冊?

對于在境外設(shè)立Cihang Foundation的原因,海航集團(tuán)曾表示,是為了便于海航更好地開展境外慈善公益類活動以及股權(quán)捐贈。

據(jù)彭博新聞社消息,紐約總檢察長Eric Schneiderman致信Cihang Foundation,指出該基金會并未根據(jù)紐約州相關(guān)規(guī)定注冊成為慈善機(jī)構(gòu),不能在當(dāng)?shù)亻_展相關(guān)慈善活動,并要求該基金會在20個工作日內(nèi)完成相關(guān)注冊手續(xù),或者提供不能注冊的相關(guān)原因。

而Cihang Foundation代理律師Allen Wu稱并未收到該信件,且基金會目前并未獲得聯(lián)邦政府501(c)(3)身份,根據(jù)美國聯(lián)邦法律規(guī)定,無法注冊成為慈善機(jī)構(gòu)。

為什么紐約總檢察長會質(zhì)詢?海航回應(yīng)中的501(c)(3)又是什么呢?

美國聯(lián)邦政府和州政府對慈善機(jī)構(gòu)都具有管轄權(quán),聯(lián)邦政府負(fù)責(zé)免稅資質(zhì)的認(rèn)定,而關(guān)于各類形式的組織的注冊登記,由州一級政府監(jiān)管。美國各州法律一般規(guī)定總檢察長有責(zé)任確保慈善機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)地運(yùn)行,慈善資產(chǎn)被恰當(dāng)?shù)毓芾硪约皩姾驼\實守信。

因此,Cihang Foundation沒有注冊為慈善機(jī)構(gòu),紐約總檢察長有權(quán)對其進(jìn)行監(jiān)管。

而501(c)(3)是美國《國內(nèi)稅法典》501(c)條規(guī)定的免稅資質(zhì)的一種,由聯(lián)邦政府層面的國家稅務(wù)局(IRS)監(jiān)管。

在501(c)(3)條款下將機(jī)構(gòu)分為兩大類,私有基金會和公共慈善組織,而Cihang Foundation申請的正是私有基金會,如申請成功后,可享受該免稅資質(zhì),即自身收入免稅,且向該組織捐贈的人也可享受稅前扣除。

私有基金會和公共慈善組織都需要接受美國國稅局(IRS)監(jiān)管,填寫并上報990-PF表。但在功能上,私有基金會是資金的收集者、經(jīng)營者、撥付者,類似于中間管道,不做具體項目執(zhí)行,而在監(jiān)管方面,由于私有基金會在運(yùn)作上不透明,所以,在信息披露方面和行為禁止方面,稅法對私有基金會的規(guī)定要嚴(yán)于公共慈善組織。比如利益輸送條款(Benefit Inurement)對私有基金會的規(guī)定是絕對不能有任何的關(guān)聯(lián)交易,而對公共慈善組織的規(guī)定則是不得有超額利益輸送行為。而在政治游說方面,私有基金會,僅能進(jìn)行自衛(wèi)性的游說,或提供技術(shù)性參考意見,而公共慈善組織則僅受到游說支出限額的限制。

對于紐約總檢察長的要求及海航方面的回應(yīng),褚鎣表示,一般的流程是先在機(jī)構(gòu)所在地申請成為非營利性組織,然后通過向聯(lián)邦申請,滿足501(c)(3)條款后申請成為私有基金會或其他機(jī)構(gòu)類型。但是由于美國是聯(lián)邦政府與州政府的雙重管理,除向聯(lián)邦申請免稅資質(zhì)外,美國一些州還要求進(jìn)行再次認(rèn)定,各個州有不同的規(guī)定,有的州規(guī)定如果在一定時間內(nèi)組織拿不到相應(yīng)資格,政府將停止該機(jī)構(gòu)運(yùn)營,并將其剩余財產(chǎn)轉(zhuǎn)交類似目的的機(jī)構(gòu)。

此外,美國對境外非政府組織有如下相關(guān)規(guī)定:美國《外國代理人注冊法》規(guī)定外國主體(美國以外的政府、政黨、組織、企業(yè)及個人)的代理需要定期公布他們與其代理的外國主體的關(guān)系以及支持相關(guān)活動的支出。外國機(jī)構(gòu)組織可以根據(jù)《國內(nèi)稅收法》向國稅局申請得到慈善或社會福利組織待遇。但為外國機(jī)構(gòu)組織提供的捐助不享有減稅優(yōu)惠。

持股太高,面臨重罰及高額支出

即便Cihang Foundation能夠順利獲得聯(lián)邦免稅資質(zhì),并在紐約注冊成為慈善機(jī)構(gòu),還將面臨著一系列持股超額及每年巨額支出的問題。

據(jù)海航集團(tuán)對外公布數(shù)據(jù),截至2016年底,集團(tuán)總資產(chǎn)超過萬億元,境外資產(chǎn)占比超過30%,而據(jù)了解,Cihang Foundation所持有的29.5%股權(quán),來自于一名叫“guan jun”的中國商人捐贈,價值超過180億美元,該筆捐贈幾乎相當(dāng)于2016年所有美國公司的捐贈之和。根據(jù)美國法律要求,基金會每年必須拿出5%的資產(chǎn)用于公益慈善事業(yè),這意味著Cihang Foundation將每年捐贈超過9億美元。

而據(jù)1969年美國國會通過的《稅制改革法》規(guī)定:基金會持有任何一家公司的股票不得超過20%,如果公司主要股東參與基金會的具體運(yùn)作,該持股比例還將進(jìn)一步下降。而對于超出法定部分的股份,美國聯(lián)邦法律將首次征收10%的稅費,如果仍舊不符合規(guī)定,對超出部分將繼續(xù)征收200%的稅費,而對于始終無法達(dá)到法定要求的基金會,該基金會將移交美國國稅局(IRS)。

Cihang Foundation目前持股29.5%已經(jīng)超過聯(lián)邦法定持股份額,而據(jù)海航集團(tuán)此前表示,集團(tuán)的股東將陸續(xù)把股權(quán)捐贈給公益基金會,其中約60%股權(quán)捐贈給境內(nèi)的慈航基金會,約40%的股權(quán)捐贈給境外的Cihang Foundation。這就意味著該基金會可能面臨來自美國聯(lián)邦的重罰。

慈航基金會的控股之路

作為僅次于Cihang Foundation之外的海航集團(tuán)第二大持股股東,注冊于海南省的海南省慈航公益基金會(以下簡稱“慈航基金會”)持股比例達(dá)到22.75%。該基金會是海航集團(tuán)2010年10月8日出資2000萬人民幣在海南省民政廳注冊成立的非公募基金會。其業(yè)務(wù)范圍為賑災(zāi)救助、扶貧濟(jì)困、慈善救助、公益援助等公益活動。

2013年2月,海航集團(tuán)CEO李先華在接受媒體采訪時公開表示,海航集團(tuán)將把20%股權(quán),市值85億元的資產(chǎn)捐贈給慈航基金會。此后,海航集團(tuán)董事局主席陳峰表示,捐贈給慈航基金會的20%股權(quán)來自于7位主要創(chuàng)始人,而股權(quán)在海航集團(tuán)的收益也將全部用于慈善事業(yè)。

2013年4月,海航集團(tuán)完成第一筆股權(quán)捐贈,市值30億,彼時,李先華表示,30億的股權(quán)只是第一批捐贈,未來還會有第二批、第三批等若干捐贈,直至令海航集團(tuán)成為慈航基金會這一慈善公益組織旗下的企業(yè)。

2013年10月15日,海航公會與慈航基金會簽署《股權(quán)捐贈協(xié)議》,將其持有的盛唐發(fā)展(洋浦)有限公司65%的股權(quán)捐贈給慈航基金會,與此同時,海航在百貨業(yè)領(lǐng)域的上市平臺西安民生也在同一日發(fā)布了相同公告,而海航旗下的海島建設(shè)和渤海租賃也發(fā)布類似捐贈公告。

2016年11月,海航集團(tuán)運(yùn)營總裁張偉亮表示,慈航基金會作為海航集團(tuán)單一最大股東,每年從集團(tuán)獲得分紅。

慈航基金會年支出超70億?

根據(jù)目前慈航基金會持股份額,其市值近138億美元,而根據(jù)我國目前現(xiàn)行的《基金會管理條例》第29條規(guī)定:非公募基金會每年用于從事章程規(guī)定的公益事業(yè)支出,不得低于上一年基金會余額的8%。而就目前慈航基金會所持股相對應(yīng)的市值,其年度公益支出必須超過70億人民幣。

對此,記者采訪華南師范大學(xué)講師褚鎣,對方表示,如果股權(quán)已經(jīng)過戶到慈航基金會名下,該基金會年度支出比例應(yīng)該按照其持有股份市值進(jìn)行折算,而不以其當(dāng)年股份分紅計算。

目前,海南省慈航公益基金會官方網(wǎng)站已無法打開。

截至2016年年底,海航已在公益慈善方面累計投入逾100億元。與聯(lián)合國教科文組織、世界糧食計劃署、聯(lián)合國兒童基金會等國際組織合作,開展了“亞非婦女及女童教育保護(hù)”、“加納學(xué)校營養(yǎng)餐”、“Change For Good”及“Inspired Gifts”等項目。與此同時,海航在國內(nèi)長期開展“海航光明行”、“海航至善井”、“海航送愛回家”等公益項目。2016年年初,海航集團(tuán)宣布未來10年投入10億元用于海南生態(tài)保護(hù)和扶貧開發(fā)事業(yè)。2016年上半年,海南省慈航公益基金會開展各類慈善公益項目達(dá)到40多個,累積捐贈支出達(dá)到了4億人民幣。